El marmessor a l'Empresa Familiar

El marmessor i la seva importància en la successió de l'Empresa Familiar

La empresa Familiar és el principal actiu en la majoria de les successions i gràcies a la figura de la marmessor es poden evitar problemes i conflictes que generin no només pèrdues de valor a la pròpia empresa, sinó també en el patrimoni hereditari la figura de la marmessor, regulada de forma adequada, contribueix a optimitzar l'herència jacent sobretot des de punt de vista fiscal i totes les contingències que puguin sorgir fins que s'accepta i es produeix la partició.

En totes les successions en què hi ha patrimoni empresarial, el temps que hi ha entre la mort del causant i la posterior acceptació de l'herència pels seus successors està obert a contingències, durant aquest temps transitori, els béns que corresponen a l'Empresa Familiar i que formen part de l'herència no en tenen propietari.

Aquesta situació d‟indeterminació de la propietat condueix a una complicada situació jurídica. És a dir, ningú no és propietari i tampoc ningú no pot representar aquest paper i en teoria la gestió de l'Empresa Familiar queda en suspens. En aquest interval de temps hi ha un parèntesi patrimonial. En produir-se aquest lapsus ia causa de l'entorn actual tan canviant, pot donar lloc algunes decisions de gestió que per la seva rellevància no convé endarrerir amb l'objectiu prioritari evitar el deteriorament o la pèrdua del valor dels béns de l'empresa o pèrdua patrimonial.

Aquestes contingències es poden allargar fins i tot després d'haver acceptat l'herència, mentre aquesta roman en comunitat hereditària, a causa de la problemàtica entre possibles hereus que de vegades comporta aquesta situació.

La funció legal del marmessor és fer complir la voluntat expressada pel testador al instrument successori, encara que el marmessor no constitueix de per si un administrador hereditari se li atorguen les facultats següents:

• Pagar els sufragis i el funeral del testador

• Pagar els llegats amb el beneplàcit dels hereus

• Vigilar l'execució de la resta del testament

• Defensar en un judici la validesa del testament

• Prendre les precaucions pertinents per a la conservació i cura dels béns amb intervenció dels hereus

A més per a la realització d'actes dispositius, el marmessor té unes facultats limitades, només per a fins determinats (pagament de llegats i despeses funeràries), però quan es tracta de béns immobles és necessària la intervenció i consentiment dels hereus, fet que a la pràctica , sol dificultar en gran mesura la venda dels mateixos.

Quan es fa el nomenament de marmessor, també se li atorga el càrrec de comptador-partidor. D'aquesta manera s'amplien les seves facultats legals i el testador atorga molta més força a la marmessor perquè compleixi el seu encàrrec.

Encara que les diferències teòriques que s'estableixen entre el marmessor universal i el particular (el primer té moltes més facultats que el segon), la figura de la marmessor universal no té gairebé regulació legal positiva i per tant no és recomanable en el testament recórrer a l'ocupació de fórmules genèriques. El més convenient seria establir una regulació expressa que sigui el més completa possible en funció de les necessitats que es puguin donar des del context empresarial, familiar i patrimonial.

Un problema que es planteja sovint a la pràctica seria el següent: Davant d'una societat mercantil, el marmessor té la legitimitat per representar les accions o participacions socials de l'herència jacent que no té personalitat jurídica i és un patrimoni sense titular momentàniament. El marmessor podrà executar els actes necessaris per a la conservació de la posició del soci. Per exemple, fer desemborsaments pendents o respondre a obligacions no personals. Encara que per no ser un administrador hereditari, no correspon al marmessor prendre decisions mitjançant l'exercici dels drets polítics associats a les accions o participacions socials. És a dir, podria passar que la societat no ho reconegués o bé algun dels seus socis posés en dubte la seva legitimació per a la seva assistència i vot a les juntes generals de la societat.

És convenient segons les circumstàncies ressenyades que el causant a la seva voluntat atorgueu al marmessor l'exercici dels drets polítics de soci i que en alguns casos tingui la facultat de disposar de les accions o participacions socials. Totes aquestes qüestions d'importància essencial poden ser regulades i acotades al testament. La finalitat és que el marmessor faci un ús adequat d'aquestes facultats i sempre conforme a la voluntat del testador. Per això el testador ha de confiar el marmessor a una persona de la seva confiança, de provada integritat i amb coneixements i capacitat suficients per exercir la seva delicada funció sobretot quan els hereus, creditors, etc. poden plantejar conflictes dinterès.

Des d'aquest punt de vista, és recomanable que el testador estudiï les peculiaritats pròpies i la problemàtica de l'empresa familiar i analitzi les circumstàncies familiars i les situacions que es podrien donar. En el testament s'han d'establir amb claredat totes les contingències i les pautes i mecanismes complementaris als quals s'ha d'adequar el marmessor en la manera de procedir i que l'apoderin suficientment per executar-los.

També cal ressenyar que encara que l'herència hagi estat acceptada i per tant les accions o participacions socials pertanyin als successors en comunitat hereditària, cal establir un acord previ entre tots els interessats. És a dir, també en aquesta situació és convenient dotar el marmessor de les facultats representatives i dactuació.

És possible que sorgeixi sovint el problema de la gestió del patrimoni financer que forma part de l'herència. El marmessor no té potestat ni capacitat per fer modificacions en els beneficis o mobilitzar drets. Cosa que sens dubte comporta múltiples problemes. Per aquest motiu és recomanable dotar la figura del marmessor de les facultats pertinents. Encara que passa exactament igual que en el cas anterior, ja que per evitar el risc que tindria deixar aquests actes al lliure arbitri de la marmessor, el convenient és que una vegada atorgades totes les facultats que té al testament, el testador estableixi i reguli segons les característiques patrimonials i familiars, totes les premisses i els mecanismes que el marmessor té per fer aquests actes.

Un altre aspecte a tenir en compte són les facultats de la marmessor a l'Empresa Familiar sobre el patrimoni immobiliari. Les facultats d'alienació sobre béns immobles solen estar contemplades a la llei només per a determinats casos. Per tant, és aconsellable que el testador faculti el marmessor perquè pugui disposar dels béns immobles, encara que sempre s'ha de tenir en compte que seria dubtós que el testador pogués eliminar totalment l'autorització dels hereus que algunes legislacions es requereix per als actes de disposició de béns immobles duts a terme per marmessor.

També ha de facultar el marmessor expressament perquè pugui concertar, renovar o rescindir contractes d'arrendament o qualsevol altre tipus de contractes sobre aquests béns pel que atenent la composició del patrimoni del causant, és recomanable que en el testament de marmessor se li reconeguin les facultats precises per a aquestes actuacions.

Finalment ressenyar que sempre s'ha de tenir en compte, tant per als actes de disposició, com per als d'administració, que l'aconsellable per la importància que tenen és que el testador sigui qui determina les premisses i les pautes d'actuació per les quals es ha de regir el marmessor a l'Empresa Familiar.